俄烏沖突將持續影響我海外承包工程項目
- 發布時間：2022-07-06 09:05:21
- 來源：中宏網
我國對外工程承包業務（簡稱EPC）取得了飛速發展。2020年全球250家最大國際承包商中，包括74家中資企業，位居榜首，平均國際業務占全球營業額的11.9%。其中“一帶一路”沿線國家的工程項目在我國對外承包工程業務中占有重要地位，近年來，我國在俄羅斯和烏克蘭兩地區的承包工程項目合作愈發頻繁，主要集中在電力、化工、交通運輸等多個重點領域的工程建設。對俄方面，我國重點對外承包工程業務占總比1.8%（2021），對外承包工程完成營業額的比重為2.1%（2021年）；對烏方面，重點對外承包工程業務占總比0.9%（2021年），對外承包工程完成營業額的比重為0.6%（2021年）。截至2021年，中國企業在上述兩地區完成的營業額分別為49億美元、8.1億美元，合計占我國企業在歐洲完成營業額的近半成，且2015-2021年間，增長幅度不斷增大。隨著俄烏沖突規模風險的上升，沖突影響的持續外溢以及對國際市場影響的大規模發酵，其影響已經波及全球市場，使得全球建筑市場發生不小的變化，對我EPC業務帶來影響不可小視。
一、俄烏沖突對我EPC業務的影響
受俄烏沖突的直接沖擊，加之美西方對俄羅斯的全面制裁的負面因素疊加，俄烏兩地區的項目將因為戰亂或制裁等不可抗力因素而無法繼續，不僅將造成完成營業額的快速下降，還可能導致企業已有的投入前功盡棄，甚至需要承擔未能按期履行合同的違約和賠償責任。同時全球環境的不確定性不斷增加，將影響我國在全球EPC業務進展與布局。
第一，受俄烏軍事沖突規模不斷擴大，我方在烏克蘭EPC業務的各類風險陡增。一是合同條件下商務風險不斷增大。由于絕大部分的烏克蘭工程項目的預付款比例較大，一般是付款大于完成的工作量，我方在烏工程風險中的商務風險將增加，其中典型的是保函被索賠風險、戰爭帶來項目中止的違約責任風險等；二是在烏資金的保全風險加大。目前，我方在烏克蘭EPC業務所涉及的貨幣主要為工程所在國貨幣、中間貨幣、人民幣。對于項目本身的支付而言一般為工程所在國貨幣，而后根據實際需要一部分通過中間貨幣匯回國內，然而由于工程的實施和所在國外匯的管制，往往不是所有資金都可以及時公平有效的匯兌，而其余的貨幣往往存在所在國的一些銀行，戰亂導致銀行等業務停擺，工程資金保全風險將受到影響；三是工程物資設備的保全風險加大。俄烏沖突后，大量承包工程尚未辦理項目的所有物資設備的托管手續，在戰亂中其物資材料和機械設備將受戰爭影響損壞風險加大。
第二，受美西方對俄羅斯全面制裁與封鎖，我方在俄羅斯相關EPC業務或將被迫暫停。一是美西方制裁將影響我方在俄項目進展。俄烏沖突加劇美西方對俄羅斯制裁，美西方主要國家已經形成對俄多邊制裁的聯合陣線。截至目前，美國和歐盟已經分別對俄宣布七輪和五輪經濟制裁措施。英國和加拿大也同步對俄施加凍結資產、出口管制等嚴厲制裁。亞太地區的日本、韓國和澳大利亞亦表現積極，宣布了近五輪不等對俄制裁舉措。制裁領域涉及金融、軍事、科技等方面，包含切斷俄羅斯與SWIFT的聯系，禁止出口、銷售或供應任何商品、服務或技術，叫停重要項目，制裁重要人員等。一方面，受制裁措施影響，這些實施制裁國家的企業不能直接、間接的把產品賣給俄羅斯，哪怕是把相關產品賣給中國EPC，再由中國EPC通過工程項目方式出售給俄羅斯也被禁止。制裁手段將嚴重影響我國EPC在俄羅斯的工程項目進展。另一方面，俄羅斯是我國工程機械重要出口國，2021年上半年，我國工程機械出口俄羅斯占總比5.52%，位列世界第二，主要以整機出口為主，受制裁影響，我國對俄工程機械出口將受到次級制裁影響，雖然俄方頒布“平行進口”戰略，但就目前俄方受制程度來看，仍未得到根本性解決該問題；二是全球通脹上行壓力增加，大宗商品價格上升帶來材料物資采購成本上升將造成我方在俄項目虧損。在俄烏沖突的影響下，包括原油、天然氣、鋼鐵、各類有色金屬等多個重要的大宗商品市場供應鏈陷入混亂狀態，市場對于供應前景的擔憂以及供應鏈受阻導致能源、金屬以及糧食等大宗商品價格出現了不同程度上漲，進而增加了全球通脹的上行壓力。盡管FIDIC合同條款中有因通脹引起的補款條款，但是由于業主項目預算的限制，往往在招標文件和合同中會取消該條款，由承包商在投標價中自行消化。
第三，面對全球政經環境的不確定性，我國EPC企業在全球市場開拓和新項目推進上面臨諸多挑戰。2020年以來，新冠疫情暴發并在全球蔓延，疊加今年俄烏沖突對全球市場的深層影響，導致地緣政治與經濟不確定性因素增加，受波及國家工程市場規模不斷下降，我國海外EPC業務將面臨巨大挑戰。一是全球經濟下行壓力增加，海外EPC市場規模或將下滑。俄烏沖突導致歐洲市場通脹壓力不斷增加，同時傳統的貿易摩擦、地緣政治風險陡增，全球范圍內的供應鏈急劇收縮，受俄烏沖突波及的國家并呈現三大特征，一是急劇下滑：經濟增速急劇下滑，國際貿易急劇下滑，產業鏈供應鏈急劇下滑；二是急劇增加：失業率急劇增高，政府預算赤字急劇增高，各國債務急劇上升。受俄烏沖突波及的國家經濟增長快速下滑，國家財政收入大幅減少，對于重大建設項目的資金和其他資源方面的支持力度會有所下降，海外工程市場規模或將下滑；二是各國政策變動，企業面臨的經營環境發生巨大變化。俄烏沖突帶來全球地緣政治的巨大變化，美西方個別國家政客借俄烏沖突污名化我國，忽略沖突是非曲直以轉移公眾視線，掩蓋自身對俄烏沖突的責任，美西方借此機會加速對我走出去發展戰略的全面遏制，B3W等計劃的落地將使我方企業面臨著更加復雜的經營環境。
二、不可抗力風險對我海外EPC業務的影響
第一，東道國僅對不可抗力進行概念界定，未列舉具體情形，將給企業主張解除國際工程合同帶來不可抗力風險。根據屬地原則，東道國是海外工程項目的實際發生地，因此，關于在東道國工程項目的投資、融資、工程建設、保險、分包的全過程首先應遵循當地法律規定。工程承包方應正確理解當地不可抗力法律規則及其運用。一是《烏克蘭民法典》第617條，違反義務的當事人如果證明是由于意外事件或不可抗力而導致違反義務的，可免于承擔民事法律責任。根據《烏克蘭工商協會法》在第14.1條第2款中將“不可抗力情形”明確表述為：特殊的、不可避免的情形，其客觀上使得對合同(協議、約定等)規定的義務以及法律法規規定的義務的履行成為不可能。須注意的是，《烏克蘭工商協會法》規定的不可抗力定義，僅適用于烏克蘭工商協會辦理不可抗力證明書、可以開具證書的事項范圍。若合同當事人對于是否構成不可抗力有爭議仍需由法院進行裁決，該證書僅作為證據輔助法院判斷使用。二是《俄羅斯聯邦民法典》第401條第3款規定，在商業活動中未履行或未正當履行合同義務的一方，如果不能夠證明未能履行合同是不可抗力，即不可預見的特殊情況導致的，則需要承擔違約責任，法律或合同有其它規定的除外。縱觀烏克蘭與俄羅斯法律關于不可抗力的規定，法律效果是在不可抗力發生時合同雙方免除違約責任，再協商不成時可以行使終止權、解除權。但我方需注意的是盡管俄烏兩國均提出了不可抗力的概念，但在條文中并未具體列舉，這給企業主張解除國際工程合同帶來一定風險。
第二，俄方司法機關通常認定經濟制裁及其應對不屬于不可抗力，將給我方企業帶來額外經營風險。在俄羅斯法律中，不可抗力是免除當事人違約責任或侵權責任的理由之一，但俄司法機關將經濟危機、貨幣升值和經濟制裁及其應對認定為不屬于不可抗力情形，根據俄羅斯巴什基爾斯坦共和國仲裁法院第№А07-12459/2015號判決的規定，俄方認定制裁及其應對不屬于不可抗力的具體情形，并拒絕了承包方不可抗力的主張。在美西方不斷全面制裁俄羅斯的大環境下，國內在俄的海外工程承包方應當提前將俄羅斯受制裁可能帶來的影響納入考慮范圍內，對于俄烏沖突不可抗力條款的主張，企業應當根據自身項目及東道國實際情況作具體分析和整體判斷后的決策，將沖突帶來的影響最小化，從而達到雙方利益最大化。不可抗力在不同國家并沒有統一標準，各國受俄烏局勢影響實際情形不同，對此認定標準不同，各國的法律不可抗力規則亦不同。在海外工程中的不可抗力的理解和運用過程中，應綜合考量東道國法律、項目合同選擇的適用法律、以及項目合同條款的具體約定及對項目的實質影響情況等各項因素。若盲目主張解除國際工程合同，將會出現兩敗俱傷的不利局面。
三、如何降低我海外工程在俄烏沖突后的損失
第一，構建可行的合同和法律救濟路徑，以最大限度降低中資企業的損失。目前俄烏沖突局勢尚不明朗，對于目前尚未受到局勢影響的EPC項目，除了做好人員、設備的安全保護外，也應實時關注沖突的動態，隨時準備啟動應急預案。對于已經受沖突影響的EPC項目，則須做好設備托管、現場證據的采集拍照，并遵照工程合同約定或合同所適用法律規定時效，發出不可抗力的通知和初步索賠報告，就工程暫停、延期、合同終止、保函爭議、索賠、主張補償等構建可行的合同和法律救濟路徑，以最大限度降低中資企業在俄烏沖突下的損失。
第二，統籌海外項目周期和工程目標，減少國際市場波動的不確定性對我方影響。我國企業需要進一步調整全球資源的分配，將更多的資源力量集中于維持和加強企業的主要市場和主要行業領域，不要把攤子鋪得過大。要做好謀劃，合理安排業務，與EPC業務所在國業主探討確定合適的項目周期和工程目標，減少國際市場波動的不確定性對我方影響。
第三，對俄烏沖突在EPC合同下主張不可抗力進行分析，研究基于不可抗力索賠的可能性及具體方案。一是及時向東道國發出不可抗力通知。EPC合同通常規定，承包商應當在覺察（或應已覺察）不可抗力之后的一定期間內，向業主發出不可抗力通知，否則將失去主張不可抗力的權利。二是及時發出索賠通知。EPC合同通常規定，承包商應當在覺察（或應已覺察）引起索賠的事件發生后的一定期間內，向業主發出索賠通知，否則將視為承包商放棄索賠權利。三是應當盡可能減少不可抗力事件造成的影響和損失，若承包商與業主通過合同變更方式對更換供貨方案、施工單位以及因此導致的合同價格、工期變化達成一致，或者被保險人通過不可抗力索賠與業主就合同價格、工期變化達成一致，應當及時征得中國信保同意，并申請對保險單/保函進行相應變更。（作者：上海國際經濟交流中心孫祁李立凡）